Анотація
У 2014 році в Угорщині вступив в силу новий Цивільний кодекс, який передбачає місцеві правові інструменти для планування майна – приватні фонди та трасти. Закон про попечителів в якості додаткового законодавства передбачає додаткові правила, що створюють захищене і нейтральне з податкової точки зору середовище для реалізації концепції трасту в угорському цивільному праві. Автор описує обмежену діяльність приватного фонду і пояснює найбільш важливі правила, що стосуються трасту, в тому числі його оподаткування та адміністрування. Зокрема, в статті описуються деякі основні відмінності між трастами і приватними фондами.
Вступ
Через двадцять п’ять років після розпаду радянської системи в Угорщині і після того, як вона знову увійшла в систему ринкової економіки, як законодавча влада, так і експерти зійшлися на думці, що Угорщина повинна надати правове рішення, спрямоване на довгострокове збереження сімейного багатства і планування майна. Раніше, під час радянської окупації, значення приватного багатствп було незначним, але з 1989 року приватизація призвела до різких змін в добробуті приватних осіб.
Проте, ні законодавча влада, ні професіонали не усвідомили вчасно, що відсутність місцевих рішень з планування нерухомості призведе до масового відтоку капіталу з Угорщини.
Ця тенденція привела до того, що в 1990-х роках офшори стали активно використовуватися і створили нездорову обстановку, в якій основна увага приділялася агресивному податковому плануванню.
Фонди та трасти – як рішення в області планування майна в Угорщині
Новий Цивільний кодекс Угорщини, який набув чинності 15 березня 2014 року, кардинально змінив правове середовище планування майна, передбачивши два види правових рішень для планування нерухомості. По-перше, новий Цивільний кодекс змінив основний характер угорських фондів. Раніше створення фонду в Угорщині було можливо тільки в тому випадку, якщо мета створення фонду переслідувала довгострокові інтереси суспільства. У зв’язку з новими правилами допускається створення приватного фонду, хоча в даний час сфера його застосування досить вузька.
По-друге, в угорський Цивільний кодекс був інкорпорований англійський траст, хоча угорська правова система знаходиться під сильним впливом правової системи Німеччини.
Хоча створення двох конкуруючих правових рішень в рамках однієї правової системи видається непотрібним, однак, його можна виправдати посиланням на правову традицію фондів і реалізацію гнучкості трасту.
Незважаючи на те, що загальна концепція фонду – юридичної особи без власника – схожа з австрійською або німецької концепцією, сфера його застосування в Угорщині є вузькою, оскільки в Цивільному кодексі міститься загальна заборона на застосування приватного фонду, а саме:
«Якщо інше не передбачено цим Законом, фонд не може бути створений в інтересах його засновника, будь-якого чинного або майбутнього члена, будь-якої посадової особи фонду, будь-якого члена органу фонду або членів сім’ї цих осіб.»
Проте Цивільний кодекс відступає від цієї загальної норми, заявляючи пізніше:
Засновник і співзасновник можуть бути бенефіціарами фонду, якщо він створений з метою збереження наукових, літературних і художніх творів засновника.
Засновник і співзасновник можуть бути бенефіціарами фонду, якщо фонд створений з метою збереження наукових, літературних і художніх творів члена сім’ї, або догляду, нагляду або змісту члена сім’ї, покриття медичних витрат члена сім’ї, а також підтримки його утворення у вигляді стипендії або іншим чином.
Хоча ці правила обмежують сферу застосування приватного фонду, вирішальним елементом конкуренції між приватним фондом і трастом є те, що законодавство підтримує траст більшою мірою, ніж фонд, забезпечуючи сприятливий податково-нейтральний режим на користь трасту.
Окрім того, правила фонду жорсткі, так як він регулюється, як юридична особа, що має орган прийняття рішень, на відміну від трасту, який в якості договірної фідуціарної угоди має як мінімум одного довірчого керуючого і одного бенефіціара.
Суд реєструє фонд, і ця реєстрація створює існування фонду, на відміну від трасту, в випадку якого Національний банк Угорщини повинен бути повідомлений про існування трасту, якщо довірчий керуючий не має ліцензією на довірче управління майном.
Процедура повідомлення не потрібна, якщо довірчим керуючим є ліцензована трастова компанія. Проте, у випадку з трастом повідомлення про довірче управління є формальним і не впливає на дійсність та існування трасту. Тому траст є набагато більш гнучким і з фінансової точки зору більш дешевим рішенням, ніж фонд.
Паралельно з включенням концепції трасту в Цивільний кодекс Угорщини був прийнятий Закон про попечителів, що забезпечує основу для діяльності професійних попечителів та обов’язкову реєстрацію трастів, керованих непрофесійними попечителями.
Закон про попечителів також змінив правила оподаткування, передбачивши нейтральний, з точки зору оподаткування, режим передачі активів.
Нинішнє регулювання діяльності професійних попечителів є хорошим компромісом для просування трасту як інструменту з планування майна і передбачає справедливе оподаткування на особистому рівні при отриманні виплат з трасту.
В силу вищезгаданих причин приватні фонди відіграють незначну роль в угорській практиці планування майна, і провідним правовим інструментом планування майна є траст; тому в наступному розділі викладені основні правила трасту.
Угорський траст
Перш за все, слід зазначити, що правила, що містяться в трастовому розділі Цивільного кодексу, в основному диспозитивні, тому засновник може відхилятися від правил, за винятком кількох обов’язкових правил (будь-яке відхилення від них є недійсним).
Обов’язкові правила:
- трастова угода має бути оформлена у письмовому вигляді
- трастовий керуючий не може бути єдиним бенефіціаром
- трастові активи повинні бути відокремлені від власних активів трастового керуючого та інших трастових активів
- посередник і бенефіціар не можуть інструктувати трастового керуючого
- трастовий період не може перевищувати 50 років
Для створення трасту потрібно письмовий акт про створення трасту, який включає в себе призначення трастового керуючого, ідентифікацію довірителя, опис активів трасту і передачу права власності. Немає трасту без передачі прав власності. Визначення трасту передбачає, що право власності має бути передано трастовому керуючому на користь бенефіціара. Допускається створення декількох типів трастів, в тому числі заповідальних або inter vivos (прижиттєвих), дискреційних або НЕ дискреційних, приватних або благодійних. Загальною концепцією системи трастових відносин є можливість скасування трастових відносин. Спірним є питання про можливість створення безвідкличного трасту, оскільки закон надає засновнику право розірвати трастову угоду, і це право може бути обмежено, але не виключено. Актив трасту може в основному складатися з будь-яких цінностей, наприклад, грошових коштів, цінних паперів, нематеріальних або матеріальних активів, прав чи вимог. Засновник повинен визначити особистість бенефіціара, а також умови початку і припинення дії права бенефіціара. Бенефіціар може бути описаний з посиланням на клас бенефіціарів, надаючи попечителю право визначати долю бенефіціарів, тим самим створюючи можливість встановлювати дискреційні повноваження. Тест на дійсність цього правила полягає в тому, що трастовий керуючий завжди повинен бути в змозі ідентифікувати бенефіціара.
Засновник може призначити бенефіціара або клас бенефіціарів і домовитися про умови розподілу коштів з активів трасту.
Крім того, засновник може обумовити, що активи трасту повинні бути повністю або частково повернуті засновнику або спадкоємцям засновника, або третій особі при настанні обумовленої умови або після закінчення обумовленого періоду часу.
Призначення трастового керуючого в якості єдиного бенефіціара є недійсним. Однак, засновник і трастовий керуючий можуть бути однією і тією ж особою, але в цьому випадку траст повинен бути створений в публічному документі за безвідкличною заявою засновника.
Створення заповідального трасту також можливо. Для дійсності заповідального трасту необхідна згода на призначення керуючого. Попечительство може бути створено на визначений або невизначений термін, але не більше 50 років.
Для створення правового визначення щодо трастових активів існують обов’язкові правила виділення трастових активів з власних активів трастового керуючого.
Цей поділ передбачає правила в двох напрямках, так як трастові активи повинні бути відокремлені від особистих активів трастового керуючого, а також від інших трастових активів, керованих трастовим керуючим, які повинні бути окремо враховані і зареєстровані трастовим керуючим.
Закон про керуючих трастами містить додаткові докладні правила, що стосуються розподілу активів і управління трастами. Найбільш важливим з цих правил є той факт, що з точки зору бухгалтерського обліку траст розглядається як окрема і незалежна організація, але не як юридична особа.
Тому трастовий актив слід відображати окремо в форинтах або євро, але ці облікові записи не є загальнодоступними.
Передача активів від довірителя в траст не обкладається податком. Немає ніякого прихованого оподаткування або збору за передачу. Доходи трасту оподатковуються незалежно від інших доходів трастового керуючого.
Траст є угорським платником податків, зареєстроване місце якого має перебувати в Угорщині. Трастовий керуючий зобов’язаний подавати річний звіт від імені трасту в Службу внутрішніх доходів. Річний дохід трасту оподатковується як корпоративний дохід за ставкою корпоративного прибуткового податку.
Розподіл капіталу не обкладається податком для угорських приватних осіб, які є податковими резидентами. У разі іноземного податкового резидента – фізичної особи-бенефіціара застосовуються податкові правила країни, в якій проживає бенефіціар. Розподіл доходу від трастових операцій серед приватних осіб розглядається як дивіденд і обкладається 16% податком на прибуток з фізичних осіб, які є податковими резидентами Угорщини.
Якщо бенефіціар є іноземним податковим резидентом, то може застосовуватися податок у вихідній країні, але угорська мережа угод про уникнення подвійного оподаткування може скоротити його до 0. Угорські компанії, які є податковими резидентами, можуть платити корпоративний податок на прибуток на розподіл капіталу. У разі іноземної організації в Угорщині не існує податку на джерела виплати на розподіл капіталу.
Угорські компанії, які є податковими резидентами, отримують розподіл доходів у вигляді неоподатковуваних дивідендів. Якщо бенефіціаром є іноземна корпорація, то в Угорщині не застосовується податок на джерело доходу. При створенні чіткого поділу між активами трасту і активами довірителя і бенефіціара, також з точки зору управління і адміністрування, бенефіціар і довіритель не мають права давати будь-які вказівки трастовому керуючому.
Проте, довіритель і бенефіціар можуть контролювати діяльність трастового керуючого щодо трасту. Правила бухгалтерського обліку та надання інформації захищають як інтереси довірителя, так і інтереси бенефіціара, зобов’язуючи трастового керуючого інформувати довірителя і бенефіціара по трастових активах на їх вимогу, надаючи інформацію про фактичне та очікуване зростання трастових активів, майна, що становить трастові активи, вартості трастових активів, а також про зобов’язання, що виникли в зв’язку з трастовими активами.
Хоча засновник не має права давати вказівки трастовому керуючому, він може вказати в трастовому договорі керівні принципи управління активами. Ці керівні принципи є правовою основою для управління активами.
Правила захисту активів спрямовані на забезпечення правових гарантій повного поділу активів трасту, оскільки чоловік / дружина трастового керуючого, зареєстрований партнер, кредитори і кредитори будь-яких інших активів трасту, керованих трастовим керуючим, не можуть пред’являти ніяких претензій до активів, що знаходяться в трасті, і активи трасту не є частиною майна трастового керуючого.
Правила щодо вимог, що пред’являються бенефіціаром або його кредиторами, відповідають послідовній схемі поділу активів, створеній трастом. Регулювання можливих вимог бенефіціара відповідає класичним прикладам трасту, оскільки бенефіціар може вимагати від трастового керуючого розподілити активи трасту відповідно до трастового договору.
Кредитори бенефіціара можуть пред’явити вимоги до активів трасту тільки після того, як настав термін з розподілу активів чи прибутку бенефіціару. Правило давньоримського права – bonus et diligens pater familias – було впроваджено в рамках розширення зобов’язань трастового керуючого, так як згідно комерційному обґрунтуванню трастовий керуючий зобов’язаний захищати трастове майно від передбачуваних безпосередніх ризиків. Крім того, відповідно до фідуціарних вимог трасту, трастовий керуючий повинен діяти перш за все в інтересах бенефіціара.
Трастовий керуючий також несе відповідальність за шкоду, заподіяну трастовим активам в результаті порушення своїх зобов’язань перед засновником або бенефіціаром, відповідно до загальних правил відповідальності за шкоду. В рамках цих правил передбачені також правила відповідальності трастового керуючого по відношенню до третіх осіб.
В першу чергу, трастовий керуючий відповідає трастовими активами за виконання будь-яких зобов’язань. По-друге, трастовий керуючий несе необмежену відповідальність своїми особистими активами за виконання вимог, пов’язаних з трастовими активами, якщо такі вимоги не можуть бути задоволені з трастових активів, а третя сторона не могла і фактично не очікувала, що трастовий керуючий прийме на себе зобов’язання, що перевищують вартість трастових активів.
Закон надає широкі права трастовому керуючому, який розпоряджається трастовими активами, так як трастовий керуючий має право здійснювати права власності на траст в значній мірі.
Однак, трастовий керуючий зобов’язаний розпоряджатися трастовими активами відповідно до умов та обмежень трастового акту. Для того, щоб збалансувати права довірчого керуючого, довірителя і бенефіціара, існують правила, що захищають інтереси двох останніх від порушення зобов’язань з боку довірчого керуючого.
Бенефіціар та довіритель можуть простежити за активами трасту, якщо він відчужується в результаті порушення умов трастового договору. Існуючі для адвокатів зобов’язання щодо збереження конфіденційності поширюються і на трастових керуючих, тому дане правило передбачає захист конфіденційної інформації по відношенню до трасту, який аналогічний великим зобов’язанням, покладеним на адвокатів, так як трастовий керуючий зобов’язаний зберігати конфіденційність всієї інформації, отриманої з трасту.
Це зобов’язання є незалежним від створення трасту і зберігається навіть після його закриття. Це зобов’язання є відносним з двох точок зору. По-перше, засновник і його наступник можуть звільнити керуючого від зобов’язань щодо збереження конфіденційності. По-друге, відповідно до правил протидії відмиванню грошей, і, зокрема, у випадках чітко визначених, а також обмежених підозрілих операцій або за запитом, трастовий керуючий зобов’язаний повідомити про угоду в компетентний орган. Засновник може призначити більш ніж одного трастового керуючого одночасно, передбачивши можливість спільного прийняття рішення, так як в цьому випадку трастові керуючі повинні діяти спільно.
Дане рішення надає іноземним засновникам трасту можливість призначити місцевого трастового керуючого і трастового керуючого зі своєї юрисдикції, домагаючись більш високого рівня контролю і захисту діяльності трасту. У разі спільних трастових управляючих їх відповідальність є спільною, а в разі рішень, прийнятих спільно, – сукупною. Протягом життя засновника його повноваження щодо контролю над трастом залишаються незмінними, оскільки засновник має право відсторонити трастового керуючого від посади, одночасно призначивши іншого трастового керуючого. Однак, якщо засновник вмирає або його корпоративне існування припиняється, а у трасту немає іншого засновника, то це право переходить до судової системи, забезпечуючи стабільність і постійний контроль над трастом. У цьому випадку суд має право відсторонити трастового керуючого від посади на вимогу бенефіціара, одночасно призначивши іншого трастового керуючого, якщо трастовий керуючий зробив серйозне порушення трастового договору. Якщо більша кількість бенефіціарів має спільні права, то на вимогу будь-якого з них суд має право прийняти рішення про припинення діяльності трасту або призначення нового трастового керуючого, або і те, і інше. Суд не має права призначати особу в якості трастового керуючого, якщо всі бенефіціари заперечують проти цієї особи. Правила розірвання трасту виконують умови щодо забезпечення розподілу активів, в разі закінчення терміну дії трасту або розірвання договору про траст.
Траст вважається розірваним, якщо активи трасту вичерпані або якщо вказаний термін закінчується, або якщо керуючий розірвав траст з повідомленням за три місяці. В останньому випадку траст вважається розірваним, якщо і тільки в тому випадку, якщо активи трасту не перебували в управлінні трастового керуючого більше трьох місяців, або якщо засновник вмирає, а засновник є єдиним бенефіціаром.
Термін дії трасту не закінчується ні в разі, якщо засновник стає правонаступником керуючого, ні в результаті смерті або припинення корпоративного існування засновника, керівника або бенефіціара. Згідно законодавству засновник вважається особою, яка має центральний інтерес в структурі трасту; хоча засновник не має права давати вказівки керуючому, він може в будь-який час усунути трастового керуючого від посади і призначити нового або розірвати договір.
Це право розірвання договору призвело до виникнення юридичних суперечок між практикуючими юристами і правознавцями, оскільки воно не регулюється в розділі про траст Цивільного кодексу, але може бути виведено з тлумачення на основі відповідного права. В даний час всебічне тлумачення полягає в тому, що засновник може розірвати договір, за винятком випадків, коли трастова угода обмежує це право. У разі розірвання договору про траст, в першу чергу трастовий керуючий зобов’язаний проінформувати про це засновника, а потім забезпечити належний облік активів трасту.
Якщо припинення діяльності трасту ставить під загрозу трастове майно, то трастовий керуючий зобов’язаний вжити необхідних заходів у зв’язку з трастовим майном для його захисту. При припиненні діяльності трасту керуючий зобов’язаний передати трастове майно разом з витікаючими з нього зобов’язаннями засновнику. У разі розірвання договору з трастовим керуючим він зобов’язаний передати трастове майно новому трастовим керуючому, призначеному довірителем.
Така ж процедура застосовується в разі припинення корпоративного існування трастового керуючого. У разі наявності більш ніж одного засновника, засновники мають право на розподілені активи в пропорції їх початкового внеску, і вони несуть відповідальність в тій же пропорції за зобов’язаннями трастового активу. Ті ж правила застосовуються у разі, коли трастовий договір передбачає передачу активів у формі правонаступництва трастового керуючого. І останнє, але не менш важливе, існують правила, що забезпечують виплату винагороди трастовим керуючим, що передбачають, що трастовий керуючий має право на задоволення своїх вимог з виплати винагороди або покриття виправданих витрат безпосередньо за рахунок трастового активу. Трастовий керуючий також може вимагати розумної винагороди і витрат, якщо він здійснює свою діяльність безкоштовно.
Заключення
Хоча законодавець не захотів копіювати будь-яку з існуючих моделей трастів, угорська система трастів дуже схожа на англійську модель. Гнучкість і податково-нейтральний режим трасту забезпечують йому конкурентну перевагу в порівнянні з фондом.
